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著作权法修改草案第二稿(以下简称草案)对职务作品的规定做出了一些改动，由职务作品这一概念带来的系列问题值得探讨。

既然提到职务作品，就不得不同时谈一下法人作品。职务作品与法人作品是非常接近的概念，不但在司法实践中，即使在立法中也是如此。法人作品与职务作品很可能发生混淆。实际上，由于我国现行著作权法的相关规定比较原则、模糊，两者易发生混淆的案例比较多。同时，我们一般所说的“法人作品”与其他国家的法人作品不同，我国的法人作品不仅包含狭义的法人作品，其他组织也可以成为作者，涵盖在现行著作权法规定的“法人作品”中。

法人作品的问题在2001年制定著作权法的时候就已经发生过争议，焦点是：法人能不能成为作者。大陆法系中的大多数国家不承认由法律拟制出的法人可以成为作者，因为这些国家认为作品与自然人的人格相关，法人自然不能成为实际的作者；而英美法系大多承认法人可以成为作者，因为这些国家认为作品与人格无关，只是比较独立的财产权，法人理所应当可以成为作者。从划分上来看，中国应该属于大陆法系，中国的整个民法体系大多借鉴的是大陆法系国家的法律规定。但是在制定著作权法的时候，迫于美国有关保护知识产权的重大压力，立法者本意是想融合大陆法系与英美法系的精神，但这导致我国的著作权法出现了许多逻辑上的问题，法人作品就是在这个背景下被设定出来的。直到现在，著作权法修正案草案也是用“视为作者”这样的词语，明显的，“视为”的意思是并非真正的、实质上的作者，只是一种立法技术上的变通手段。

这次著作权法的修改草案对职务作品与法人作品都进行了修改，从立法精神和技术层面上看，这种修改总体上还是有进步的，但是仍然有遗憾。

1、关于法人作品：修改草案第二稿第13条中明确了相关规定：“法人或其他组织投资，以法人、其他组织或者其代表人名义发表”。法人作品与职务作品之间发生混淆的原因之一就在于法人作品的要件规定不明确，这次增加要件也是为了解决这个问题，使法人作品的认定更加明确。
但是，组织职工撰写作品的同时，法人或其他组织向职工发放职工工资的行为是否属于“投资”？法人、其他组织或者其代表人以其名义发表作品，但是该行为构成侵犯职务作品作者署名权的情况如何处理？这些问题依然需要我们仔细考虑。

2、关于职务作品：修改草案第二稿第18条简化了职务作品著作权归属的规定。现行的著作权法对于职务作品的规定比较复杂，而且不符合国际惯例。著作权法草案的这种“有约定从约定，没约定归个人，特殊情况例外”的修改使得判断职务作品的权利归属比较简单。
但首先，职工是个很过时的概念。如无特殊情况，借调人员、临时招聘人员、兼职人员都可算在“职工”范畴内。现在由于劳动形式多元化，这种情况一般会被理解为用人单位与劳动者的关系，包括合同关系、临时招聘关系、劳务派遣或者借用关系等，比较模糊，让人难以掌握，不便操作。
其次，目前企业职工相比企业依然属于弱者地位，职工还很难取得与企业相同的谈判地位，这种规定很可能会导致职工的实际利益受损，因为几乎所有企业都会在劳动合同或者其他合同中加入约定著作权归属的条款，使得职务作品实际上变相成为了法人作品。

3、修改草案第二稿明确了“为完成工作任务”所创作的作品属职务作品。以记者为例，专职新闻记者有工作任务要求，完成工作任务之外发表的其他文学作品一般不属于职务作品。
尽管专职记者的工作性质就是作相应的新闻报道，此类作品不管发表在本身就业的媒体，还是其他媒体;不管是工作任务范围之内，还是超额完成的任务，都应该算作职务作品。而专职新闻记者的其他文学作品，应视情况而定，如仍然在其工作范围之内，可能还是属于职务作品;但如果是与本职工作毫无关系、单位并不要求记者写的其他文学作品，则不该被界定为职务作品。
最后还是来简单谈谈法人作品与职务作品的区别：

1、体现意志不同。法人作品体现的是单位意志，职务作品体现的是个人意志。这里的意志体现与单位对个人创作的影响力不同，与审批也不同。如果是单位作品，一开始单位应该设定作品的主题、框架、方向乃至具体的用语，很多作品的这些要素是通过开会的方式决定的。即单位如果主张作为为法人作品，应该在创意来源、结构安排、材料取舍、思想表达等方面下功夫去证明，即拿出证据证明自己如何组织人员撰写并在整个过程中进行安排指导和总体把控、体现在作品中的法人或其他组织的意志如何贯彻作品创作始终的。
职务作品，虽然也可能体现单位的意志，但是这只是一种影响，而非直接的放到作品中去。比如记者的稿件，虽然是单位安排的任务，但是框架、语言风格、遣词造句总体上还是自己的意志为准。

2、发表名义不同。法人作品以法人、其他组织或者其代表人名义发表，职务作品以个人名义发表。

3、法律责任的承担主体不同。
其实这一点也是两者最重要的区别，即法人作品由法人、其他组织承担法律责任，职务作品由个人承担法律责任。通过权利应当和义务对等这种平实的理解，法人作品由法人或其他组织享有“视为作者”的权利，那么也理所应当地需承担法律责任。
（高文律师事务所 吴凡）
河北省人民政府


河北省罚没财物和赃款赃物管理规定
河北省人民政府


（1993年3月29日河北省人民政府令第80号发布 根据1998年1月1日河北省人民政府令第212号修正）


第一条 为加强对罚没财物和赃款、赃物的管理，维护社会经济秩序，保护公民、法人和其他组织的合法权益，根据国家有关规定和本省实际，制定本规定。
第二条 本规定所称罚没财物和赃款、赃物是指本省境内的行政管理部门、司法机关和法律法规授权具有行政管理职能的其他机构（以下简称执法机关），依照法律、法规、规章的规定，对各类违章、违法、犯罪活动罚没的财物和追回的赃款、赃物。
国营企业、事业单位和机关团体内部查处的不构成刑事犯罪的违法案件追回的赃款、赃物的处理，适用本规定。
第三条 省财政部门主管全省罚没财物和依法追回赃款、赃物的管理工作；各设区的市、县（市）财政部门分别负责管理本辖区罚没财物和依法追回赃款、赃物的管理工作。
中央驻地方机关（包括下属单位）罚没财物和赃款、赃物的管理，按财政部的有关规定执行。
各级执法机关应加强对本部门（单位）罚没财务和赃款、赃物的管理，并接受财政部门的监督检查。
第四条 罚没必须由法律、法规和行政规章明确规定的机关执行。已授权行使罚没权的执法机关，应自本规定发布之日起六十日内，持合法罚没依据到当地财政部门进行注册登记；法律、法规新授权行使罚没权的执法机关，应自授权之日起三十日内，持合法罚没依据到当地财政部门注
册登记（驻省会的省直执法机关由省财政部门统一管理）。注册登记表连同附件一式两份，由财政部门统一审定并报同级人民政府法制部门审核备案后，核发罚没许可证（法院、检察院除外）。
已领取罚没许可证的执法机关，由财政部门和政府法制部门通过当地报纸和广播、电视予以公告。凡超过规定时间未领取罚没许可证的执法机关，不得行使罚没权。
注册登记表和罚没许可证样式由省财政部门和省政府法制部门共同制定。
第五条 执法机关及其工作人员依法对违章、违法、犯罪活动实施罚没，必须开具统一的罚没票据，禁止使用其他任何凭证、收据或便条。
第六条 罚没票据由省财政部门统一规定格式，设区的市财政部门负责印制，其他任何部门和个人不得自行印制。
罚没票据须经当地财政部门加盖罚没专用章，并加盖执法机关财务专用章和执法人员名单方可生效。
第七条 执法机关罚没财物应执行会计报表制度。除有特殊规定的外，执法机关应于每月终了后三日内，向当地财政部门报送统一格式的罚没收入统计月报表，年终应将一年的罚没收入收缴情况和处理意见书面报告当地财政部门。
第八条 各级执法机关应加强对依法收缴的罚没财物和追回赃款、赃物的管理，设立罚没财物专帐，健全保管、交接和结算对帐制度。
第九条 执法机关依法收缴的一切罚没款、赃款、罚没物资和赃物变价款，除法律、法规、规章另有规定的外，一律上缴同级财政。任何部门、单位和个人都不得截留、挪用、调换、坐支、压价处理、变相私分。
除因错案和其他正当理由可以退还罚没收入外，财政部门不得办理罚没收入退库。
第十条 罚没物资和依法追回的赃物，按性质和用途分别处理。
（一）一般商品委托拍卖行公开拍卖，其中粮油和鲜活商品，可委托当地农副产品批发市场或集贸市场就地拍卖。未建拍卖行的，在物价、工商行政管理等有关部门监督下，由财政部门指定单位，按拍卖程序予以处理。
（二）金银、文物、毒品、枪支、弹药、烟草、政治违禁品、淫秽物品、破坏性物品等特殊罚没物资和赃物，按国家有关规定，由执法机关直接交专门机关处理。
第十一条 各级财政部门应明确专人负责罚没财物管理，监督各执法机关按有关规定及时缴库。
第十二条 各级财政部门应将罚没收入的收缴入库与核拨办案费用补助脱钩，其收入和支出分别纳入预算管理。
第十三条 各级执法机关的正常经费一律纳入行政事业经费管理。在正常经费以外因办案确需增加的办案费用补助，由执法机关向同级财政部门编报预算，经审核同意后专项拨款。
第十四条 办案费用补助主要开支范围：
（一）按规定发给案件告发人的奖金和发给协助破案的农村乡镇集体所有制单位的奖金；
（二）办案宣传费、大宗文件资料印刷费、化验鉴定等办案业务补助费；
（三）侦破、调研、审理案件的差旅费，办案会议等侦缉调查补助费；
（四）扣留和罚没物资的运输、仓储、整理等费用；
（五）其他应从办案补助列支的费用。
第十五条 办案费用补助不得用于增加人员编制开支和基本建设支出及其他属于机关常经费的各种开支，严禁用其滥发奖金。
第十六条 各执法机关对协助办案的单位和个人以及第一线查缉破获重大案件的有功人员，除给予精神奖励外，可根据贡献大小，酌发一次性奖金。
第十七条 对违反本规定有关条款的单位、个人，应根据情节给予通报批评或经济、行政处罚；
（一）凡没有法律、法规和规章依据对当事人滥施罚没的，应由执法机关全部退回罚没财物。上级主管机关和监察部门应视情节轻重，对责任者给予批评教育或行政处分。
（二）违反第四条规定，逾期不到财政部门和政府法制部门注册登记、备案和领取罚没许可证而行使罚没权的，应给予通报批评。
（三）违反第五、六条规定，擅自印刷或使用非统一罚没票据的，由财政部门没收其罚没所得，销毁非法票据；其主管机关应对违法单位负责人给予行政处分；对擅自承印罚没票据的单位和个人，由工商行政管理部门按有关规定给予处罚。
（四）违反第九条规定，对罚没财物调换、压价处理，变相私分或截留、挪用、坐支、拖延不缴的，除追回罚没款物外，财政部门有权扣发其机关经费或通知银行扣缴；主管机关应视情节轻重给予单位主管负责人和直接责任者行政处分；构成犯罪的由司法机关依法追究刑事责任。
第十八条 公检法部门依法收缴的罚没款、赃款和罚没物资及赃物变价款的使用和管理办法另行规定。
第十九条 本规定由河北省财政厅负责解释。
第二十条 本规定自发布之日起施行。


（1997年12月18日河北省人民政府第78次常务会议通过 1998年1月1日河北省人民政府令第212号发布施行）


一、删除第三条第一款、第六条第一款中的“地”字样，并将“市”修改为“设区的市”。
二、第四条第一款修改为：“罚没必须由法律、法规和行政规章明确规定的机关执行。已授权行使罚没权的执法机关，应自本规定发布之日起六十日内，持合法罚没依据到当地财政部门进行注册登记；法律、法规新授权行使罚没权的执法机关，应自授权之日起三十日内，持合法罚没依
据到当地财政部门注册登记（驻省会的省直执法机关由省财政部门统一管理）。注册登记表连同附件一式两份，由财政部门统一审定并报同级人民政府法制部门审核备案后，核发罚没许可证（法院、检察院除外）。



1993年3月29日