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“权力租金”不可能因“代建制”而避免

作者：谷辽海
发表时间：2006年3月28日
来源于：中国国际招标网

（注：本文原载于群众出版社2005年12月出版的《法治下的政府采购》，作者本次发表时经过了删节）

我国《政府采购法》实施以来，国内公共采购领域里又冒出来一个新名词“代建制”。所谓“代建制”，即采购人利用国家非经营性政府投资，委托以营利为目的的招标公司，选择专业化的项目建设单位负责落实国家投资的建设项目实施，管理项目投资、质量和工期，竣工验收后移交给使用单位。近两年，北京、重庆、深圳等许多城市都在普遍推广这种制度。我们看到不少御用专家在众多的行业媒体上频频谈论“代建制”的意义及其重要性，却从未发现有人站出来说，这种制度必须纳入到我国政府采购法制轨道。有关专家称，通过“代建制”可以避免“权力租金”，可以建立投融资体制的约束机制，避免我国过去投资体制概算超估算、预算超概算、决算超预算的“三超”现象，避免政府部门独掌勘探、设计和施工的招投标以及物料采购大权，为权力寻租留下了空间。笔者认为，“代建制”缺乏有效的法律依据，其实质就是在规避我国《政府采购法》的调整，压抑政府采购制度的普遍推行。而且这种制度并不能避免、克服“权力租金”现象的发生，也不可能消除腐败现象。

首先，我们从“代建制”的构成要素来分析。不论从是采购主体、资金来源、还是采购对象来看，“代建制”项目都属于我国《政府采购法》所规范的内容，属于现行的政府采购法效力范围。因为“代建制”采购项目的资金来源于非经营性政府投资，大部分出自于国家财政。所谓非经营性政府投资项目一般是指政府投资占项目总投资60%以上的公益性建设项目，主要包括：(1)党政工团、人大政协、公检法司、人民团体机关的办公业务用房及培训教育中心等。(2)科教文卫体、民政及社会福利等社会事业项目。(3)看守所、劳教所、监狱、消防设施、审判用房、技术侦察用房等政法设施。(4)环境保护、市政道路、水利设施、风沙治理等公用事业项目。(5)其他公用事业项目。

笔者认为，根据现行的政府采购法律制度，判断采购项目是否属于政府采购法所规范内容，主要有这样几个要素，其一是采购资金来源，必须是国家财政性资金，必须达到国家规定的限额标准；其二是采购人，必须是各级国家机关、事业单位、团体组织；其三是集中采购目录中的采购对象，包括货物、工程和服务这三大类。凡是符合前述三方面的要素，又不存在法律除外规定的情况下，都不得规避政府采购法的调整。我们从“代建制”项目的实施主体、采购资金、采购方式、采购对象等内容，结合现行法律对于政府采购的构成要件来看，两者之间均能够相互对应。

自2003年1月1日开始，我国各级国家机关、事业单位和团体组织利用国家财政资金，对采购资金限额标准以上纳入集中采购目录以内的货物、工程和服务，都必须进入政府集中采购，也就是由各级政府专门建立的政府采购中心通过公开招标或者其它采购方式进行集中统一采购，这些集中采购执行机构均为事业性单位，与民营的招标公司所不同的是，他们不是以获取高额利润为目的。在实施政府采购制度之前，我国的公共采购模式一直是分散采购，也就是由需要获取货物、工程和服务以及公用事业的单位自行采购，采购人又称为业主，凡是涉及到公共利益、公用事业、公共安全的公共采购项目，尤其是国家重大建设项目所需要的货物、工程和服务，不论采购资金是否来源于国家财政，都必须通过各级计划部门立项、审批，然后由相关行业的各级国家机关、事业单位、团体组织负责落实，具体实施。为了与国际上的政府采购法律制度接轨，我国《政府采购法》建立了集中统一的采购制度。

其次，“代建制”不能避免“权力租金”。从各地普遍推行“代建制”来看，现阶段很少将“代建制”项目纳入到各地的政府采购中心通过公开透明、充分竞争、集中采购的方式进行。因此，“代建制”不能避免“权力租金”。理由是：其一，采购人可以从以营利为目的的招标公司手中获得“权力租金”。作为设租人的权力主体所掌握控制的资源非常有限，同样道理，作为寻租人的招标公司想获得国家巨额投资的采购代理任务非常难得，机会概率很少，尤其是在中介机构招标公司竞争如林的情况下，只有通过寻租才能够获得巨额的代理费用。在有限资源、有限竞争的情况，“权力租金”必然能够得到高额利润。其二，直接从供应商手中获得“权利租金”。从近两年的情况来看，“代建制”项目往往为个别供应商从权力主体手中获得，不通过权威媒体公开披露采购信息，采购人直接将手中的项目委托给信得过的供应商。面对有限的资源，在供应商竞争如林的世界，只有与设租人进行“权力租金”的交易，才能够获得垄断利润。其三，通过“桥梁”获得巨额“权力租金”。招标公司往往是设租人与寻租人的“桥梁”，只要招标公司有机会介入“代建制”项目的代理，就能够轻而易举地为寻租人供应商与设租人权力主体牵上线，搭上桥，通过直接或间接方式获取不等额的“权力租金”。其四，通过中标供应商与落标供应商之间的标价差获得“权力租金”。依照我国现行的招标投标法，不论是公开招标还是邀请招标，结果均在招标公司的控制之下。虽然采购人或招标公司不直接确定由谁来中标，但可以通过法律制度的缺陷，通过评标委员会推荐中标供应商，而评标委员会和专家是由招标公司临时组建和聘请的，项目评审完毕就解散，根据招标投标法，评标方法可以综合因素来评，通常是投标报价最高的供应商能够中标。然后，招标公司将报价最高的减掉报价最低的，差价额就是“权力租金”。其五，将“权力租金”投资入股，每年分取红利。不同的“代建制”项目经营时间长短不一，利润高低不一，权力主体通常会根据寻租人的不同情况来决定自己“权力租金”所应占有的股份。当然，设租人不可能从自己的口袋里掏出分文投入“代建制”项目。

以上，只是笔者在实践中耳濡目染的几种情况。具体“代建制”项目中的“权力租金”交易方式和获取方式更多，不论是招标还是直接委托，都有“权力租金”的生存空间。而且，我国现行的招标投标法还为设租与寻租人提供了法定的机会。在没有任何有效监督机制的情况下，所推行的“代建制”这种制度不可能避免“权力租金”。虽然我国的政府采购法天生不足，存在着许多的问题，但在法有明文规定的情况，笔者认为，规避这部法律的调整，本身也说明了希望为“权力租金”提供活动的天地。在法律监督机制存在着缺位的情况下，在分散采购、权力不受拘束的情况下，在信息不对称、不透明的情形下，在公共采购信息仅仅掌控在某个权力主体手中的时候，“权力租金”及其所存在的腐败都是不可避免的。故“代建制”项目必须进入我国《政府采购法》轨道。

（注：北京市辽海律师事务所办公室尚有《法治下的政府采购》余书,联系方式为: http://www.liaohai.com.cn,北京市海淀区七省大院综合楼6层?邮编：100088, 电话总机：(010) 82002863 或者82002509转1025崔小姐）



中国人民银行


中国人民银行关于下发《金融资产管理公司金融统计制度》的通知
　
（1999年12月1日　银发［1999］400号）


中国人民银行各分行、营业管理部、省会（首府）城市中心支行、各金融资产管理公司：
　　成立四家金融资产管理公司，依法处置国有商业银行不良资产，是我国金融体制改革的一项重要举措。为及时、准确地反映金融资产管理公司经营情况，为中央银行货币政策与金融监管提供依据，中国人民银行制定了《金融资产管理公司金融统计制度（试行）》（以下简称《统计制度》），请遵照执行。
　　各金融资产管理公司应严格按照《统计制度》的要求，尽快制定“本公司会计科目（含二级科目及台账信息）与金融资产管理公司统计指标归属关系对照表”，并于1999年12月20日前报中国人民银行统计司审核后实行。同时，各金融资产管理公司应在人员、机构、设备等方面对统计工作的顺利开展予以保证。
　　中国人民银行各分支行应按《统计制度》的要求，对当地金融资产管理公司办事处统计工作进行指导、管理和监督，同时收集金融资产管理公司统计数据，编制相关统计报表。
　　各金融资产管理公司和中国人民银行分支行对《统计制度》实施过程中出现的问题要及时向中国人民银行统计司反映。
　　各金融资产管理公司收到此文件后，应尽快将落实情况报告中国人民银行统计司。
　　特此通知。

附：　　　　　 金融资产管理公司金融统计制度（试行）




　　一、为及时、准确地掌握金融资产管理公司的经营状况，更好地为中央银行货币政策与金融监管服务，中国人民银行决定将金融资产管理公司金融统计纳入人民银行统计范围之内，特制定金融资产管理公司金融统计制度（简称本统计制度，下同）。


　　二、本统计制度的制定充分考虑到中国人民银行对金融资产管理公司数据的要求和金融资产管理公司内部管理的需要，结合目前金融系统实行的“全科目”上报统计制度，以金融资产管理公司业务为主线，经人民银行有关部门与金融资产管理公司共同研究后制定。
　　财政部有关金融资产管理公司统一会计科目出台后，本统计制度将相应进行修订。


　　三、金融资产管理公司向中国人民银行统计部门报送统计数据（简称“统计数据”，下同）为全公司汇总数据，但不包括金融资产管理公司控股的企业单位数据。


　　四、统计数据应包括金融资产管理公司的人民币业务数据和外汇业务数据，其中外币业务数据统一折算成美元后上报，折算汇率使用国家外汇管理局发布“各种货币对美元内部统一折算率”。


　　五、本统计制度中大部分统计指标可以由金融资产管理公司会计科目取得数据，但有一些指标取自二级科目以及账户、台账信息。部分统计指标涉及的业务各金融资产管理公司可能目前未开展，但为保证统计指标的相对稳定和延续性，也将这些指标提前设置。
　　统计指标及校验关系详见附表1、附表2。


　　六、每一项统计指标的人民币业务数据和外汇业务数据均有对应的指标编码，编码规则与“全科目上报统计指标体系编码规则”相同。金融资产管理公司使用通讯文件向人民银行报送数据时，统计指标和币种均以编码识别。统计编码详见附表1。


　　七、金融资产管理公司向人民银行报送人民币统计数据以人民币万元为单位，报送外汇统计数据时以万美元为单位，均保留两位小数。


　　八、目前金融资产管理公司向人民银行报送的统计数据以书面形式及与书面形式内容相同的文本文件或EXCEL电子表格形式报送。报送格式详见附表3。待时机成熟时，金融资产管理公司将按人民银行要求，将统计数据加工成标准接口格式，以计算机通讯方式，将有关电子文档发送至人民银行统计部门，直接进入中国人民银行“金融统计监测管理信息系统”。接口文件格式和通讯方式届时将另行通知。


　　九、目前统计数据只包括金融资产管理公司全机构汇总数据，自2001年起金融资产管理公司还要报送各办事处统计数据。


　　十、金融资产管理公司办事处应按要求向当地人民银行分支行报送统计数据。对于未按行政区划设立的金融资产管理公司办事处，应依照“属地原则”，将统计数据按行政区划进行调整后分别报送人民银行相关分支行。


　　十一、统计数据报送频度为月报。金融资产管理公司应于月后6日内将数据报送人民银行统计司。金融资产管理公司办事处在当地人民银行分支行要求时间内报送数据。


　　十二、中国人民银行统计部门应按期编制《金融资产管理公司业务经营状况表》、《金融资产管理公司损益表》及其他报表。
　　《金融资产管理公司业务经营状况表》、《金融资产管理公司损益表》报表的归属关系详见附表4、附表5。


　　十三、金融资产管理公司统计制度原则上每年调整一次，必要时也将随时调整。


　　十四、金融资产管理公司统计工作应遵守《中华人民共和国统计法》、《中华人民共和国中国人民银行法》、《金融统计管理规定》等法律法规，要保证统计数据的真实、完整、及时。统计工作中出现的违法违规行为将被依法追究责任。


　　十五、本统计制度由中国人民银行统计司负责解释。


　　十六、本统计制度自1999年12月起正式执行。
　　附表1:金融资产管理公司统计指标及编码（略）
　　附表2:金融资产管理公司统计指标校验关系（略）
　　附表3:金融资产管理公司统计报表格式（略）
　　附表4:金融资产管理公司业务经营状况表项目归属（略）
　　附表5:金融资产管理公司损益表项目归属（略）
　　附表6:金融资产管理公司业务经营状况表格式（略）。