实践中，制定公司章程是设立公司过程中必不可少的一个组成部分,而在公司法理论研究中，公司章程性质的研究是一个基础性课题。对于公司章程到底是具有契约的性质还是具有自治法规的性质，或是两种性质兼而有之，学术界一直争论不休。对公司章程性质的认识涉及到对公司法性质与理念的认识、公司章程的生效、公司的治理结构、股东权益的保护、公司章程的解释等诸多方面。系统、全面、深入地研讨公司章程的性质，具有重要的理论意义和实践价值。
公司章程，是规定公司的宗旨(经营范围)、资本、组织结构、行为、名称等对内对外事务的最重要的法律文件。
一、确定公司章程性质的基本考量因素
（一）公司章程的性质的确定应该符合公司这一特殊社会组织的本质。总体而言，目前，无论大陆法系还是英美法系国家，对公司的界定一般都立足于从静态上来认识和理解，侧重于强调公司是一种组织体，一种社团法人。从法律的层面上分析，公司成立后，公司在法律上是一个独立自主的法人实体，公司不属于任何个人、团体，公司只属于公司自己。因此，从公司的“孕育”历程来看，它是发起人在意思自治基础上合意的“结晶体”。但是，公司一旦依法成立，则犹如胎儿呱呱坠地，它立即成为独立于“母体”（发起人）之外的“婴儿”（公司法人），作为一个自治体，拥有独立的法律地位。总之，从公司这一特殊社会组织体的本质看，它是合意基础上的自治体。公司章程是公司的重要规范性文件，其性质不可能不受到公司本质的影响。
（二）公司章程性质的确定应联系公司章程的生成机制。作为一个社团法人，公司属于人合和资合的混合体。对外是以《公司法》等法律规则为行为准则，对内则以公司章程规定的范围来行使自己的权利。《公司法》对公司行为的普遍问题作出了规定，但就具体的情况，法律不可能面面俱到。而公司章程则是公司依《公司法》的强制规定订立的一个可以反映公司自身需要、自身特点的法律文件。公司章程是由发起人制定的体现全体发起人乃至全体股东共同意思的书面文件。世界各国关于公司章程记载事项的内容尽管在立法例上有不同分类，但总的来说，都由两大部分组成，即法定事项和自由事项，其中自由是相对而言的自由，是在法定事项前提下、与之不相抵触的自由。因此，从公司章程的生成机制看，其中既闪烁着发起人合意基础上的智慧，也包含着法律的强制，更有立法者的大胆授权。
（三）确定公司章程的性质应考虑公司章程的效力
公司章程的法律效力是指章程对什么人、在什么地方和什么时间产生什么作用。公司章程的效力包括对内效力和对外效力两个方面。
1．公司章程的对内效力
公司章程的对内效力指公司章程对公司和其内部成员所具有的约束力。我国《公司法》第十一条规定：“公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。”因此，公司章程的对内效力包括如下方面：
（1）公司章程对公司的效力
公司章程对公司的约束力表现为章程对公司内部组织和活动的约束力。首先，公司依章程对股东负有义务，这些义务同时表现为股东的权利。股东在其权益受到侵犯时可以对公司起诉以取得其应有的权利；其次，“公司依章程对社会（交易第三人）负有义务。公司章程视为公司对社会的承诺，公司有义务按照章程规定履行其所承诺的义务，如依照章程设置组织机构，使用章程所确定的公司名称，按照公司章程规定的方式行事等”。此外，章程对公司的约束力还表现为对公司权利能力和行为能力的影响。
（2）公司章程对股东的效力
公司章程对股东的效力表现为公司章程对股东之间权利义务的安排，以及股东与公司，股东与公司管理人员间的权利义务。首先，股东享有公司章程规定的权利。股东之间合意制定的个性化章程条款也同样赋予股东以某种权利，这些记载在章程中的权利同样是股东权利体系中的一部分。股东在其权利受到损害的情况下，可以依照章程获得救济。其次，股东必须履行章程规定的义务。正如公司章程对股东权利的记载是股东行使权利的依据，也是股东必须遵循的内容。
(3)公司章程对董事、监事、高级管理人员的效力
公司章程有关公司的机构及其产生办法、职权、议事规则的规定，是董事、经理和高级管理人员行使职权的重要依据。例如《公司法》第50条第8项规定了有限责任公司经理可以行使公司章程赋予其的职权；第114条规定：第50条同样适用于股份有限公司经理的职权范围。再如《公司法》16条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保的决议可以由公司章程赋予董事会做出。公司章程通过对管理人员职权的明确规定，限制管理人员超越职权范围的行为；同时，公司可能通过公司章程中直接的民事责任赔偿条款来约束管理人员的行为。
2．公司章程的对外效力
公司章程对外法律效力问题主要是指公司章程是否对公司以外的第三人产生法律效力以及法律效力的强度。公司章程的对外法律效力及于公司之外的投资者、债权人和社会公众，公司章程的对外效力主要表现为以下两方面。
（1）公示效力
公司章程经过登记，向社会公示了其事关交易安全的内容。一是资金能力。这是交易成功与安全的物质保证，决定双方的履约能力。二是经营范围。章程对交易能力和资格作出了明确限定，投资者在选择合作伙伴时必须首先考虑，尤其是对专营、特许经营的产品交易应更加慎重。三是向外公开申明公司宗旨和责任形式等内容。这为投资者、债权人与该公司进行经济交往提供了更多的资信依据，便于相对人了解公司的组织和财产状况，进而促使公司和第三人的经济交往。
（2）对抗效力
如果说公示力是法律对信赖公告或登记内容的善意第三人的保护，是从保护善意第三人的角度来讨论章程登记的效力，那么对抗力则是公司以其已登记的事项来对抗第三人，是从维护公司利益的角度论及章程登记效力的。但由于公司章程自治规则性质，虽经过登记，其对抗力还是要受到限制的。笔者认为，在第三人能够证明自己有正当理由不知情的情况下，公司章程的对抗效力不及于第三人；在第三人交易时知道对方公司有违背章程的情况，而继续交易的，视为主观恶意，公司章程的对抗效力及于第三人。此时，如何区别善意和恶意使成为关键。通常情况下，区别善意与恶意的标准在于对方是否尽了适当的注意义务。注意义务的高低，一方面要考虑到上文所说的章程的自治规则性。如司法实践中，公司越权与第三人进行交易，一般情况下公司不能依据章程没有授权而对抗第三人，除非第三人在交易时明知公司无此交易权，这里，对第三人的注意义务要求就很低。另一方面，要考虑公司的组织形式。一般来说，有限责任公司经营规模较股份有限公司小，所以涉及的业务标的额较小，交易流转较快，数量也较多。而股份有限公司业务往来的标的额往往较大，且公司各项信息透明度较高，交易相对人出于自身的利益安全，理应对公司情况有更多了解。
公司章程的对内效力以内部化视角解释了公司章程的制定主体和效力来源，此采契约论在公司内部形态和运行机制上有较强的解释力。而对于公司章程的对外效力以外部化视角强调了公司章程的整体效力和权威地位，使公司章程的对外效力的规定更能体现自治法特性。
二、对公司章程性质的再界定：新折衷说
综上分析，笔者认为，公司章程同时具有自治性和契约性的双重属性。同时，笔者进一步认为，在面对不同法律关系的契约性与自治性有着不同的适用力和解释力。为行文方便，笔者权且称之为“新折衷说”，即在以公司章程调整和规范股东与股东之间、股东与公司之间的法律关系时，契约性的适用力和解释力更显突出；在以公司章程调整公司治理机制、公司内部管理制度问题时，自治性更有适用力和解释力。析言之：
（一）公司章程是股东与公司、股东与股东之间的契约
杭州市建设委员会关于印发《杭州市建筑施工企业项目经理管理办法》的通知
浙江省杭州市建设委员会
市建委关于印发《杭州市建筑施工企业项目经理管理办法》的通知
杭建市发〔2006〕424号
各有关单位：
《杭州市建筑施工企业项目经理管理办法》已通过市政府法律审查，现印发给你们，请认真贯彻执行。
附：杭州市建筑施工企业项目经理管理办法.doc
杭州市建设委员会
二OO六年七月三十一日
附：
杭州市建筑施工企业项目经理管理办法
一、总 则
第一条 为维护建筑市场秩序，建立和完善建筑施工企业项目经理（以下简称项目经理）信用体系，加强项目经理动态管理，保证工程项目施工质量、安全生产及文明施工，根据《建筑法》、《安全生产法》、《建设工程质量管理条例》、《建设工程项目管理规范》等法律法规，结合我市实际，制定本办法。
第二条 对在本市市区范围内（不含萧山区、余杭区）从事建筑市场活动和承担工程项目管理的项目经理的监督管理，适用本办法。
第三条 本办法所称项目经理是指已取得项目经理资质，由企业法定代表人任命，并根据法定代表人授权对工程项目实施全过程、全面管理的项目管理者。
第四条 杭州市建设委员会（以下简称市建委）是本市项目经理管理的行政主管部门。
第五条 坚持以人为本，推进项目经理素质教育，健康规范地开展项目经理职业化、市场化、社会化管理；充分发挥市场与现场联动机制，促进项目经理提高诚信意识、规范自身行为；通过对项目经理的监督管理，规范工程项目管理行为，提高工程质量、安全和效益。
第六条 行业管理部门对项目经理的管理实行动态管理。按照项目经理信用管理制度，对项目经理实施IC卡信用管理，并依照《杭州市建设市场主体信用管理办法》对项目经理的信用信息进行采集、记录和使用。
第七条 建筑施工企业应把提高项目经理素质、培养和管理好项目经理人才队伍纳入企业的发展规划；企业在选聘项目经理时应遵守国家有关法规，执行行业制定的准入标准；企业应加强对项目经理的监督管理，建立健全项目经理检查和考核机制。
第八条 在推动项目经理培养和加强职业化建设、建立项目经理岗位职业资质管理制度过程中行业建设协会应充分发挥作用，探索和制定相应的行业标准，逐步建立和完善项目经理教育培训机制、社会考核评价机制、行业长效激励机制与市场优化配置机制。
二、项目管理
第九条 施工企业应当设立项目管理机构，项目管理机构应当具有与承包工程的规模、技术复杂程度相适应的技术、经济管理人员。其中，项目负责人、技术负责人、项目核算负责人、质量管理人员、安全管理人员必须是本单位的人员。
前款所指本单位人员,是指与本单位有合法的人事或者劳动合同、工资以及社会保险关系的人员。
项目管理机构人员更换，应征得建设单位书面同意，经监理单位审核后到相应的质量安全监督机构备案。
第十条 工程项目施工管理实行项目经理负责制。施工企业应与项目经理签订项目管理目标责任书。项目经理在工程项目管理中应履行以下职责：
（一）贯彻执行国家、省、市有关法律、法规和规范文件，对违法违规行为及时制止、改正，及时报告。
（二）执行本企业各项规章制度，组织制订并实施工程项目各项管理制度，履行项目管理目标责任书规定的各项职责。
（三）组织编制项目管理实施规划，对项目目标进行整体管理，保证工程项目的施工质量、安全、文明施工、进度及效益。
（四）建立工程项目各种管理体系并组织实施。
（五）组织和参加工程项目例会，负责协调和处理内部与外部事务，及时解决项目管理中出现的问题。
（六）规范劳动用工，建立健全职工管理台帐，协助做好民工学校的办校工作，保障职工作业、生活环境，按时足额发放职工工资。
（七）组织和参加工程项目各类检查工作，配合本企业做好工程项目竣工验收、决算、工程资料归档及工程的保修与回访工作。
（八）自觉接受政府和社会的监督。
第十一条 项目经理在工程项目管理中应遵循诚实守信原则，认真履行岗位职责，树立创新精神，注重学习和研究适应项目管理要求的新理念、新技术、新方法，不断提高自身管理水平。
第十二条 项目经理只宜担任一个工程项目的管理工作，其承担管理的工程项目规模，应符合所在企业资质所核定的范围，并与项目经理资质等级相适应；项目经理不得承担超越其资质等级的工程项目的管理工作。
第十三条 施工企业应定期对项目经理到岗率和履行岗位职责情况进行检查和考核，并做好书面记录。
第十四条 项目经理不到岗或不履行岗位职责，监理单位、建设单位应及时报告相应的质量安全监督机构。
第十五条 从工程项目开工到竣工，施工企业不得随意更换项目经理。当项目经理发生以下所列行为之一的，经施工企业或建设单位要求，可以更换项目经理：
（一）在工程项目管理中不到岗或未认真履行岗位职责；
（二）管理的工程项目发生重大质量、安全责任事故；
（三）严重违法违规行为；
（四）因身体原因（应有市级及以上医院证明）不能胜任项目管理工作的；
（五）其它不可抗拒的原因。
施工企业更换项目经理需征得建设单位同意，建设单位要求更换项目经理也应征得施工企业同意。拟更换的项目经理在更换前不能另有在建工程项目在实施管理，资质等级不得低于原项目经理资质等级。
企业持更换项目经理的申请、建设单位同意更换的书面意见（因身体原因更换同时需医院证明）、变换前后两名项目经理的资质证书原件和IC卡到杭州市建设工程招标投标管理办公室（以下简称市招标办）办理项目经理更换手续，经审核同意后将有关信息录入杭州建设信用网系统数据库（以下简称信用数据库），同时企业应将项目经理更换情况到相应的质量安全监督机构备案。
三、信用管理
第十六条 对本市项目经理实行项目经理IC卡（以下简称IC卡）管理。IC卡实行一人一卡制，项目经理未领取IC卡不得从事建筑市场活动及工程项目管理。
第十七条 项目经理IC卡的发放：
本市施工企业的项目经理在取得《项目经理资质证书》后，企业应及时将项目经理的有关资料上传信用数据库，经市建委核实无误后，发放IC卡。
外地进杭施工企业应及时将派驻本市的项目经理的有关资料上传信用数据库；由企业持《杭州市建筑施工企业项目经理登记备案表》，《项目经理资质证书》及复印件、身份证复印件到杭州市建筑企业管理站（以下简称市建管站）登记备案，经市建管站、市建委核实无误后，发放IC卡。
第十八条 IC卡遗失申请补办，由企业持补卡申请及市级（含）以上报刊登报申明作废的原件到原发卡部门办理。
第十九条 项目经理的工作单位、资质等级等发生变更，应及时将变更情况上传信用数据库，由企业持相关资料和IC卡到原发卡部门办理变更手续。
项目经理的工作单位变更，在办理调动手续过程中暂停参与建筑市场活动。
第二十条 施工企业参加投标，应交验拟派项目经理的IC卡（使用网上报名或自助报名时，需填报项目经理IC卡号）；开标时，项目经理应携带《项目经理资质证书》原件和IC卡到场确认；领取中标通知书时，应交验IC卡。
在省重点办招投标的工程项目，申领施工许可证前，中标的施工企业应持中标通知书、IC卡到市招标办办理项目登记手续。
第二十一条 IC卡应由项目经理自行保管，在施工现场应随身携带，管理部门检查时应主动出示。
第二十二条 施工企业与项目经理解除劳动合同关系后，不得无故扣压《项目经理资质证书》和IC卡，不得继续使用该《项目经理资质证书》和IC卡进行建筑市场活动。
第二十三条 当项目经理完成工程项目合同确定的相应工作任务后，持IC卡、工程项目竣工验收文件到市招标办办理项目竣工销号手续，允许该项目经理参加下一个工程项目的投标活动。
当项目经理负责施工管理的工程项目临近竣工阶段，或者其管理的工程项目主体结构结顶，并且完成该工程装饰部分二分之一以上时，持建设单位同意证明、IC卡，经相应的质量安全监督机构确认，到市招标办办理手续，允许该项目经理参加下一个工程项目的投标活动（同时最多承担二个工程项目的管理）。前一个工程项目竣工后仍要到市招标办办理项目竣工销号手续。
四、监督管理
第二十四条 市建委应组织有关部门加强对项目经理建筑市场和施工现场行为的监督检查。各级质量安全监督机构具体负责实施项目经理施工现场到岗情况和工程质量、安全生产、文明施工的监督检查，杭州市质量安全监督总站负责将检查结果汇总；市建管站具体负责实施项目经理施工现场市场行为的监督检查；市招标办、市建设工程交易中心具体负责实施项目经理投标过程中的监督检查。
第二十五条 项目经理或其管理的工程项目获得市级(含)以上荣誉、表彰等，作为项目经理良好信用信息由企业及时上传信用数据库，由市建委审核确认。
项目经理其它信用信息由市建委和相关管理部门及时录入信用数据库。
第二十六条 对项目经理良好行为和不良行为记录实行加、扣分制，作为项目经理信用管理的依据。项目经理记分标准按照《杭州市建设市场主体信用管理办法》及配套文件《建筑市场主体信用记录记分标准》执行。
第二十七条 项目经理加、扣分以一年为一个周期，即从每年1月1日起到12月31日止。每位项目经理初始分值为零，一个加、扣分周期结束，分值重新为零。
第二十八条 一个加、扣分周期内项目经理不良行为累计扣分值达到２０分（项目经理良好行为加分值不计算其中），由市建委发通知给该项目经理所在企业，暂停该项目经理职务，责令其参加项目经理强化培训班，同时作为不良信用信息录入信用数据库。项目经理暂停职务期间，施工企业应按有关规定要求负责做好工程项目的各项管理工作。
第二十九条 一个加、扣分周期内项目经理不良行为累计扣分值达到２５分（项目经理良好行为加分值不计算其中），由市建委责成该项目经理所在企业更换项目经理，并暂停该项目经理参与政府投资项目投标活动，时间为一年，同时作为不良信用信息录入信用数据库。
第三十条 发生四级重大质量、安全责任事故，或因严重违法违规行为被行政处罚，或一年内被市级（含）以上建设行政主管部门通报批评两次，除按标准扣分外，暂停该项目经理参与政府投资项目投标活动，时间为二年，同时作为不良信用信息录入信用数据库。
第三十一条 发生三级及三级以上重大质量、安全责任事故，或资格有效期内发生两起四级重大质量、安全责任事故，或因严重违法违规行为一年内被行政处罚两次，除按标准扣分外，暂停该项目经理参与政府投资项目投标活动，时间为三年，同时作为不良信用信息录入信用数据库。
第三十二条 因第十五条所述原因变更项目经理的，被更换的项目经理除按标准扣分外，从变更之日起暂停参与建筑市场活动及工程项目管理，时间至少三个月，同时作为不良信用信息录入信用数据库。
项目经理因第十五条所述原因被市级（含）以上建设行政主管部门通报批评或行政处罚，按通报批评或行政处罚相关规定执行。
因身体原因或其它不可抗拒原因更换项目经理的不扣分，不录入信用数据库。
第三十三条 项目经理不到岗或未认真履行岗位职责，经行业管理部门责令整改仍不符合要求的，除按标准扣分外，暂停该项目经理参与政府投资项目投标活动，时间为一年，同时作为不良信用信息录入信用数据库。
五、附 则
第三十四条 本办法由杭州市建设委员会负责解释。
第三十五条 萧山区、余杭区、各县（市）建设行政主管部门可根据本办法及本地区实际情况参照执行。
第三十六条 本办法自2006年12月1日起施行。杭建市通知［2003］102号《杭州市建筑施工企业项目经理管理试行办法》同时废止。
