该案应如何定性/周国峰
作者:法律资料网 时间:2024-06-17 23:47:53 浏览:9954
来源:法律资料网
基本案情：甲某开设一个体独资农药原材料加工厂(该厂有厂房、设备和雇佣的生产人员，但在工商、税务部门没有任何登记)，生产农药浓缩油。乙系甲雇佣的工人，负责为该厂雇工做饭和看管该厂财物。丙为该厂技术员，负责浓缩油的生产技术。2011年秋以来，乙、丙合谋盗窃该厂放置于工厂院内油罐内的浓缩油共计4.6吨，经鉴定价值为7万余元。乙、丙的行为构成盗窃罪还是职务侵占罪？
第一种观点：乙、丙构成职务侵占罪共犯。理由如下：
该农药原材料加工厂虽然不具有法人资格，但其具有设备、工人，且能够正常的生产经营，应该属于广义上的单位。乙负责该厂的财物看管工作，实质乙充当的就是保卫的角色，其便负有保障厂内财物安全的职责，厂内油罐内的浓缩油自然是其保管的对象，乙利用自己系该厂保卫的便利条件，与丙预谋后，共同实施盗窃，显然在该共同犯罪中，乙起主要作用。根据最高人民法院《关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条规定：行为人与公司、企业或者其他单位的人员勾结，利用公司、企业或者其他单位人员的职务便利，共同将该单位财物非法占为已有，数额较大较大的，以职务侵占罪共犯论处。故认为乙、丙的行为构成职务侵占罪共犯。
第二种观点：乙、丙构成盗窃罪共犯。理由如下：
首先，该农药原材料加工厂的性质实系个人投资，因没有在工商、税务部门登记，所以不是一般纳税人，故其不应该为刑法意义上规定的公司、企业。
其次，应根据职务侵占罪中列举的公司、企业来理解“其他单位”的涵义。该罪名中的“公司、企业”在法律意义上应具有独立的人格，也就是说“公司、企业”的财产与法人、投资人的财产应该是相对独立的。按照这种理解，该罪名中“其他单位”也应如此。因此，甲投资的加工厂并非刑法意义上的“单位”，只能认定为个体户。
综上，既然该加工厂不是职务侵占罪中所规定的单位，甲让乙负责看管厂内财物，也不是将全厂财物交给乙保管(故不能构成侵占罪)，那么对乙、丙偷盗该厂浓缩油的行为只能认定为盗窃罪。
笔者同意第二种意见。
作者：景县人民检察院公诉科 周国峰
现金选择权投资者业务操作指南
深圳证券交易所
关于做好现金选择权业务实施准备工作的通知
各会员单位：
随着上市公司吸收合并、重大资产重组等业务的发展，由第三方向上市公司股东提供现金选择权的业务日趋增多，为了确保现金选择权业务的顺利进行，现将有关事项通知如下：
一、各会员单位应高度重视，组织相关人员认真学习《现金选择权投资者业务操作指南》（见附件），熟悉并掌握现金选择权业务，确保其柜台系统能正常接收投资者现金选择权相关申报，其它交易方式的委托申报系统尽量能支持该项业务。
二、各会员单位应要求其相关人员仔细阅读上市公司刊登的现金选择权实施公告，并在营业部（包括网站和交易系统）显著位置提示投资者现金选择权业务事宜，做好投资者服务工作。
三、对申请现金选择权申报失败的委托，各会员单位应及时通知投资者。
相关咨询电话：
业务咨询： 0755－82083333
交易所技术咨询： 0755－82083510
结算公司技术咨询：0755- 25946080
特此通知
深圳证券交易所
二○○八年四月七日
附件：
现金选择权投资者业务操作指南
为确保现金选择权业务的顺利进行，方便投资者操作，根据《公司法》、《证券法》、《上市公司收购管理办法》、《上市公司重大资产重组管理办法》以及《深圳证券交易所上市公司现金选择权业务指引》（以下简称《业务指引》）等有关规定，制定本业务操作指南。
一、现金选择权是指当上市公司拟实施重大资产重组、吸收合并、分立等重大事项时，相关股东按照事先约定的价格在规定期限内将其所持有的上市公司股份出售给第三方的权利。
二、根据《业务指引》，上市公司可以选择以下两种方式之一向股东提供现金选择权申报服务：（一）通过手工方式申报；（二）通过深交所交易系统申报。
上市公司应当根据现金选择权实施时公司股价的情况选择合适的申报方式。如当时股价与现金选择权价格的溢价率符合《业务指引》第六条、第七条的规定，应选择以手工方式提供预受现金选择权申报服务，其他的情形则应选择通过深交所交易系统提供现金选择权申报服务。上市公司应在《现金选择权实施公告》中对现金选择权的申报方式做明确说明，投资者应关注现金选择权申报方式及具体申报要求。
三、如上市公司以手工方式提供现金选择权申报服务的，将设立现金选择权的股权登记日，在该股权登记日持有上市公司股份的投资者可以在上市公司规定的现金选择权申报期限内以传真、邮寄等方式向上市公司董事会提交现金选择权的申请及相关资料，具体方式应仔细阅读上市公司的公告。
四、如上市公司通过深交所交易系统提供现金选择权申报服务的，预受现金选择权的申报指令通过现有的有关要约收购的技术平台传送到深交所。对于该种方式，不设股权登记日，在现金选择权申报期间持有该上市公司股份的股东均有权在申报期内申报预受现金选择权。
本指南第六条至第九条仅适用于通过深交所交易系统提供现金选择权申报的方式。
五、上市公司刊登《现金选择权实施公告》后，投资者应仔细阅读该公告，关注公告中的特别提示等重要内容，包括但不限于：
（一）有权行使现金选择权的股东资格要求；
（二）现金选择权价格；
（三）提供现金选择权的第三方等情况说明；
（四）行使现金选择权股权登记日（如有）；
（五）现金选择权申报期限；
（六）现金选择权申报方式及具体申报要求（包括：证券代码、预受现金选择权数量、现金选择权编码等）；
六、通过深交所交易系统提供的现金选择权申报服务，有权行使现金选择权的股东应当通过其股份托管的会员单位办理有关申报手续。预受现金选择权的指令类似于预受要约的指令。
七、现金选择权申报期内的每个交易日开市前，深交所在其网站上公布上一交易日的预受现金选择权申报以及解除预受现金选择权申报的有关情况。
八、投资者进行预受现金选择权申报或解除预受现金选择权申报的，应当通过其股份托管的会员单位办理。投资者通过交易系统申报现金选择权时应当注意以下事项：
（一）现金选择权申报期内，投资者可办理有关预受现金选择权申报或解除预受现金选择权申报的手续；
（二）投资者在申报现金选择权时应当准确输入证券代码、预受现金选择权股份数量、业务类别、现金选择权编码等相关内容，对于业务类别、现金选择权编码错误的现金选择权指令，深交所及结算公司将不予确认。主要交易要素申报要求如下：
* 申报预受现金选择权时：
证券代码 提供现金选择权的证券代码
业务类别 预受要约
委托数量 预受现金选择权的股份数量
委托价格 现金选择权编码
* 解除预受现金选择权时：
证券代码 提供现金选择权的证券代码
业务类别 解除预受要约
委托数量 解除预受现金选择权的股份数量
委托价格 现金选择权编码
其中委托价格存放现金选择权编码时，格式为0xxxx.xx0 ，填‘x’的位置即为6位现金选择权编码。
（三）投资者申报预受现金选择权股份数量的上限为该投资者账户中持有的未被冻结、质押的股份数量，超过部分无效；冻结、质押部分不得申报预受现金选择权；
（四）预受现金选择权、解除预受现金选择权申报当日均可以撤销；
（五）如标的股票为交易状态时，已申报预受现金选择权的无限售条件股份在申报当日可以申报卖出，卖出申报未成交部分仍计入预受现金选择权申报；
（六）经确认后的预受现金选择权股份不得进行转托管或质押。
九、投资者有权在现金选择权申报期内进行如下操作：
（一）对所持股份进行预受现金选择权申报，并在申报次一交易日查询其申报是否确认，申报确认后不能再卖出；
（二）预受现金选择权申报确认后如需卖出，应当先申报解除预受现金选择权，待次一交易日确认解除后再卖出。
十、投资者应关注行使现金选择权结果公告中资金到帐日，在资金到帐日后可查询相关资金情况。
十一、通过交易系统进行现金选择权申报的，各会员单位可参照A股买卖收费标准向投资者收取佣金；通过手工方式进行现金选择权申报的，上市公司应当根据深交所和中国结算深圳分公司有关协议转让的规定代扣代缴相关税费。
十二、现金选择权业务通过本所现有的有关要约收购的技术平台实施，其业务对应关系如下：
现金选择权业务 要约收购业务
预受现金选择权 预受要约
预受现金选择权撤单 预受要约撤单
解除预受现金选择权 解除预受要约
解除预受现金选择权撤单 解除预受要约撤单
申报要素中，现金选择权编码对应要约收购中的收购人编码。现金选择权编码以99开头的六位数，如:99××××。
要约收购涉及的详细技术内容请参见《深圳证券交易所数据接口规范》。
十三、各会员单位应当做好相关技术准备及投资者教育和服务工作，以方便投资者进行现金选择权申报和撤回现金选择权申报。
十四、本指南不适用于以下两种情形：
（一）向股东提供未来某一时间可行使的现金选择期权的；
（二）只向异议股东提供现金选择权的。
深圳证券交易所
二○○九年四月七日
关于对党和国家机关及其工作人员收受和赠送“红包”的处理规定
湖北省黄冈市人民政府办公室、中共黄冈市委办公室
市委办公室 市政府办公室印发《关于对党和国家机关及其工作人员收受和赠送“红包”的处理规定(试行)》的通知
各县市区党委和人民政府，龙感湖管理区，军分区党委，市委各部委，市级国家机关各委办局，各人民团体:
《关干对党和国家机关及其工作人员收受和赠送“红包”的处理规定(试行)》已经市委、市政府研究同意，现印发给你们，请认真遵照执行。
中共黄冈市委办公室
黄冈市人民政府办公室
2004年12月31日
关于对党和国家机关及其工作人员收受和赠送“红包”的处理规定
第一条 为保持党和国家机关及其工作人员廉洁从政，坚决制止和惩治违规收受和赠送“红包”的行为，促进党风廉政建设，根据《中国共产党党员领导干部廉洁从政若干准则 (试行》《中国共产党纪律处分条例》以及《关于党和国家机关及其工作人员收受和赠送“红包”的处理规定况鄂办发[2000]63号)等有关文件精神，结合我市实际，特制定本规定。
第二条 本规定所称“红包”是指以各种名义赠送或收受的现金、有价证券、支付凭证、信用卡、购物卡(券)等。
第三条 严禁各级党政领导干部和国家工作人员收受直接管理和服务的对象、主管范围内的下属单位和个人、其他与行使职权有关系的单位和个人、外商、私营企业主赠送的“红包”。凡违反规定的，对收受和赠送者一律先行行免职，再查处。
第四条 党政领导干部和国家工作人员对上述单位和个人以各种名义平力量赠送的“红包”必须拒收。因故无法拒收的，必须在三个月内登记交公，并说明赠送人及赠送的原因。对不说明“红包”来源的，依照省纪委《关于重申严禁党和国家机关及其工作人员收受和赠送“红包”的通知》要求，给予诫免或通报批评，经组织做工作仍不如实说明“红包”来源的给予党内警告、行政记过处分。
第五条 任何单位或个人不得以任何形式，用公款给上级机关、业务管理部门及其工作人员赠送“红包”，违者除由送者个人承担所送的金额外，按照党风廉政建设责任制的规定，还要追究单位负责人的纪律责任。同时，责令单位负责人追回送出的公款，无法追回的，由单位负责人全额退赔。
第六条 党政领导干部和国家工作人员违反规定收受“红包”超过三个月不登记上交的，对其进行批评教育，并责令写出书面检讨。情节严重的，依照鄂办发[2000]63号文件第十条规定处理；金额1000元以上(含本数，下同)不满2000元的，给予党内警告、行政记过处分;2000元以上不满5000元的，给予党内严重警告、行政记大过至降级处分;5000元以上的，给予撤销党内职务至开除党籍、行政撤职以上处分。
第七条 单位违反规定收受“红包”，依照鄂办发[2000]63号文件第十一条规定处理:金额5000元以上不满10000元的，给予单位负责人党内警告、行政记过处分;10000元以上不满20000元的，给予党内严重警告、行政记大过至降级处分;20000元以上的，给予单位负责人党内和行政撤职以上处分。将单位收受“红包”隐瞒私分的，以贪污论处。
第八条 党和国家机关工作人员违反规定赠送“红包”的，对其进行批评教育，并责令写出书面检讨。情节严重的，依照鄂办发[2000]63号文件第十二条规定处理:1000元以上不满3000元的，给予党内警告、行政记过处分;3000元以上不满5000元的，给予党内严重警告、行政记大过至降级处分;5000元以上的，给予党内和行政撤职以上处分。
第九条 单位违反规定用公款向他人赠送“红包”，对直接责任的主管人员和其他直接责任人员进行批评教育，并责令写出书面检讨，情节严重的，依照鄂办发[2000]63号文件第十三条规定处理:1000元以上不满3000元的，给予党内警告、行政记大过处分;3000元以上不满5000元的，给予党内严重警告、行政记大过至降级处分;5000元以上的，给予党内和行政撤职以上处分。
第十条 领导干部的配偶、子女，因领导干部工作关系收受单位和个人赠送“红包”的，由领导干部本人承担纪律责任。
第十一条 本规定的违纪金额是指多次赠送或收受 “红包”的累计数。
第十二条 涉嫌犯罪的，移送司法机关处理。
第十三条 有下列情形之一的，可从重或加重处分:
(一)用公款送“红包”的;
(二)索要或暗示对方赠送“红包”的;
(三)赠送或收受“红包”数额巨大，影响恶劣的;
(四)屡犯不改的。
第十四条 有下列情形之一的，可从轻或减轻处分:
(一)在组织调查前，如实报告，并主动如数上交所收“红包”的;
(二)在组织调查期间，主动交代组织尚未掌握问题的;
(三)主动追回以“红包”名义送出公款的。
第十五条 本规定适用于全市各级党的机关、人大机关、行政机关、政协机关、审判机关、检察机关其工作人员。
人民团体、事业单位、国有企业参照本规定执行。
第十六条 本规定由中共黄冈市纪委、黄冈市监察局负责解释。
第十七条 本规定自印发之日起执行。
